Уважаемые Коллеги!
В прошлом году В. Байрашев рассказывал о правовой позиции – решении Арбитражного суда г. Москвы от 02.06.2025 по делу № А40-45512/2025, согласно которому коллективное участие в закупках только среди субъектов МСП не противоречит Закону № 223-ФЗ.
ФАС России подавало на это решение апелляционную и кассационную жалобы.
В 2025 году суд апелляционной инстанции (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 7 октября 2025 года), а в 2026 году и суд кассационной инстанции (постановление Арбитражного суда Московского округа от 28 мая 2026 года) отказали в их удовлетворении.
При этом Арбитражный суд Московского округа в своём постановлении прямо указал антимонопольному органу на следующее.
Объединение участников закупки в коллективного участника МСП новое юридическое лицо не образует. Оснований рассматривать такого коллективного участника МСП, как не имеющего право на допуск к закупке, у заказчика не имеется и действующим законодательством не предусмотрено.
Суды правомерно указали, что само по себе обстоятельство того, что лицо воспользовалось предусмотренным действующим законодательством правом на объединение на стороне участника нескольких субъектов МСП на основании договора о совместной деятельности (простого товарищества), при отсутствии установленного законодателем запрета/исключения/ограничения прав субъектов МСП на участие в закупочных процедурах путем подачи коллективной заявки субъектами МСП, в соответствии с Законом о закупках не может лишать его возможности воспользоваться такой формой поддержки, как право участия в закупке, проводимой только среди субъектов МСП.
Учитывая изложенное, суды пришли к правомерному выводу о том, что положениями действующего законодательства о закупках не запрещена возможность участия субъектов МСП в составе коллективной заявки в закупке, где участвуют такие субъекты, в связи с чем, установление заявителем в составе своей закупочной документации соответствующей возможности положениям Закона о закупках не противоречит, как и не противоречат требованиям действующего законодательства и условиям закупочной документации действия организатора закупки по допуску и оценке заявки победителя закупки, состоящей из субъектов МСП.
Ссылки антимонопольного органа на письма Минфина России от 16 марта 2023 года № 24-07-08/22356, ФАС России № 952исх. от 15 ноября 2023 года также обоснованно не приняты судами, поскольку они не обладают характером нормативных и не могут являться правовым обоснованием для рассмотрения настоящего спора.
ПОЯСНЕНИЕ ОТ АВТОРА В. ДОН:
Обращаю внимание читателей, в том числе сотрудников антимонопольных органов, на следующие юридические факты, которые указывает суд кассационной инстанции ФАС России:
1. Факт № 1: у любого участника закупки, в том числе у субъектов МСП, есть в силу части 5 статьи 3 Закона № 223-ФЗ право на коллективное участие в закупках среди субъектов МСП.
2. Факт № 2: по общим принципам права, права могут быть ограничены только законом. Какого-либо закона об ограничении/запрете/исключении указанного права участников закупки - субъектов МСП на коллективное участие в настоящее время нет.
Так, ни в статье 3.4 Закона № 223-ФЗ, ни в постановлении Правительства РФ от 11.12.2014 № 1352 отсутствуют какие-либо специальные нормы, определяющие требования или устанавливающие ограничения по группе участников (коллективному участию) закупки, проводимой только среди субъектов МСП. При отсутствии специальных норм действуют общие нормы законодательства.
Если нет нормы закона, прямо ограничивающей (исключающей, запрещающей) предусмотренное действующим законодательством право участника закупки, являющегося субъектом МСП, на объединение на стороне участника закупки нескольких юридических или физических лиц, в том числе индивидуальных предпринимателей, то данное право может быть реализовано участником закупки по своему усмотрению.
P.S.: после прочтения судебного акта у автора сложилось впечатление, что судьи провели кассаторам лекцию о порядке ограничения гражданских прав (о допустимости этого только на основании императивной нормы закона).
Источник:
- постановление Арбитражного суда Московского округа от 28 мая 2026 года по делу № А40-45512/2025
***
Еще больше практики закупок ищите в новом телеграмм-канале автора В. Дона.
