Цифровизация гражданского оборота зачастую влечёт неожиданные практические последствия, которые, наверное, законодатель вообще даже не представлял себе при внесении изменений в законодательство.
В качестве примера можно привести нестандартный способ использования заказчиком положений Федерального закона от 06.04.2011 № 63-ФЗ «Об электронной подписи» о доверенностях в электронной форме в машиночитаемом виде (далее – машиночитаемые доверенности).
Заказчиком-автономным учреждением проводился аукцион в электронной форме на благоустройство территории с начальной (максимальной) ценой договора 208 047 473,08 рублей.
По результатам аукциона его победителем 17.07.2023 в адрес Заказчика был направлен подписанный договор и обеспечение исполнения договора в виде независимой банковской гарантии от 17.07.2023 № 23/0223/AST/ММБ/055876, выданной ПАО «Сбербанк России», оформленной в форме электронного документа и подписанной менеджером отдела дополнительных сервисов площадки АО «Сбербанк-АСТ» Шурмель Ю.В.
Последняя действовала на основании нотариально удостоверенной доверенности АО «Сбербанк-АСТ» №77АГ8349379 от 30.11.2021 за подписью генерального директора организации Андреева Николая Юрьевича, выданной в рамках права передоверия, Шурмель Юлии Владимировне, которая уполномочивает её от имени и в интересах ПАО «Сбербанк России» на действия по предоставлению независимых гарантий, подписи независимых гарантий и изменений к ним, в том числе в электронном виде с использованием усиленной квалифицированной электронной подписи.
В свою очередь генеральный директор АО «Сбербанк-АСТ» Андреев Николай Юрьевич действует на основании нотариальной доверенности ПАО «Сбербанк» №1217-Д от 23.11.2021 за подписью Президента, Председателя Правления ПАО «Сбербанк» Грефа Германа Оскаровича, который уполномочил Андреева Н.Ю. осуществлять, в том числе, действия от имени ПАО «Сбербанк» по предоставлению независимых гарантий с правом передоверия.
Автор обращает внимание читателей на следующее юридически значимое обстоятельство, на которое обратил внимание заказчик:
- банковская гарантия в данном случае была выдана одним юридическим лицом – ПАО «Сбербанк», а подписана сотрудниками другого юридического лица – АО «Сбербанк-АСТ». Вместе с тем, документы, подтверждающие полномочия менеджера отдела дополнительных сервисов площадки АО «Сбербанк-АСТ» на осуществление действий от имени гаранта - ПАО «Сбербанк России», к независимой гарантии при направлении подписанного договора победителем не были приложены.
В связи с этим заказчик признал победителя уклонившимся от заключения договора, обосновав свою позицию следующим.
Поскольку независимая гарантия является односторонней сделкой, то следует учитывать, что согласно п. 2 ст. 154 ГК РФ односторонней считается сделка, для совершения которой в соответствии с законом, иными правовыми актами или соглашением сторон необходимо и достаточно выражения воли одной стороны. Если односторонняя сделка совершена, когда законом, иным правовым актом или соглашением сторон ее совершение не предусмотрено или не соблюдены требования к ее совершению, то по общему правилу такая сделка не влечет юридических последствий, на которые она была направлена (п. 51 постановления Пленума Верховного суда РФ от 23.06.2015 № 25).
Согласно п. 2 ч. 1 ст. 17.2 Закона № 63-ФЗ об электронной подписи, в случае, если от имени юридического лица действует его представитель (физическое лицо, индивидуальный предприниматель или иное юридическое лицо), уполномоченный действовать от имени юридического лица на основании доверенности, выданной юридическим лицом в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации, электронный документ подписывается квалифицированной электронной подписью такого представителя юридического лица.
Одновременно представляется доверенность от имени юридического лица. Данная доверенность, выданная в электронной форме от имени юридического лица, должна быть подписана квалифицированной электронной подписью, указанной в п. 1 ч. 1 ст. 17.2 Закона об электронной подписи, или квалифицированной электронной подписью лица, которому выдана доверенность с правом передоверия, или квалифицированной электронной подписью нотариуса в случае, если доверенность, в том числе доверенность, выданная в порядке передоверия, удостоверена нотариусом. В случае, если такая доверенность выдана в порядке передоверия, представляется также доверенность, допускающая возможность указанного передоверия, подписанная квалифицированной электронной подписью, указанной в п. 1 ч. 1 ст. 17.2 Закона об электронной подписи, или квалифицированной электронной подписью нотариуса, если доверенность удостоверена нотариусом. Представление доверенности осуществляется посредством ее включения в пакет электронных документов, если иной порядок представления такой доверенности не предусмотрен соглашениями при взаимодействии юридических лиц между собой или с индивидуальными предпринимателями, физическими лицами или нормативными правовыми актами федеральных органов исполнительной власти, принятыми в соответствии с требованиями к указанным соглашениям или нормативным правовым актам, которые вправе устанавливать Правительство Российской Федерации.
Таким образом, с учетом того, что независимая гарантия подписывается уполномоченным лицом гаранта, то к независимой гарантии, подписанной лицом, действующим на основании доверенности, должна прилагаться доверенность на это лицо с однозначным указанием на наличие у него соответствующих полномочий на подписание независимой гарантии.
С указанной правовой позицией заказчика согласилось Калининградское УФАС России в своём решении от 07 августа 2023 года № 039/07/3-573/2023, так как независимая гарантия, представленная заявителем в качестве обеспечения договора, не подтверждает наличие у поверенного лица прав действовать от имени доверителя и не определяет условия и границы реализации этих прав, что не гарантирует заказчику исполнение гарантом обязательств по независимой гарантии.
Представленная Заявителем в ходе рассмотрения жалобы доверенность на генерального директора АО «Сбербанк – АСТ» Андреева Н.Ю., выданная ПАО «Сбербанк России», также не подтверждает полномочия менеджера отдела дополнительных сервисов площадки АО «Сбербанк-АСТ» Шурмель Ю.В. на подписание представленной независимой гарантии.
Комментарий автора Дон В.В.:
На взгляд автора, отказ в приёме независимой гарантии на основании п. 1 и 2 ч. 1 статьи 17.2 Закона об электронной подписи до 01.09.2024 г. является преждевременным.
Дело в том, что до 01.09.2024 г. действует ч. 2.4 статьи 3 Федерального закона от 27.12.2019 № 476-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об электронной подписи" и статью 1 Федерального закона "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля".
Данная норма предусматривает, что в случае, если от имени юридического лица действует лицо, не являющееся уполномоченным на действия от имени юридического лица без доверенности, для подписания электронного документа допускается также применение квалифицированной электронной подписи юридического лица, квалифицированный сертификат которой выдан не позднее 31 августа 2023 года удостоверяющим центром, получившим аккредитацию в соответствии с требованиями статьи 16 Закона об электронной подписи после 1 июля 2020 года, с указанием в качестве владельца также физического лица, являющегося таким представителем юридического лица. Представление доверенности в электронной форме в машиночитаемом виде в данном случае не требуется.
Поэтому по приведённому основанию можно отказывать в приёме любых независимых гарантий до 01.09.2024 года только при соблюдении следующих условий:
1. Условие № 1: отсутствует доверенность на лицо, подписавшее независимую гарантию, и данное лицо не является уполномоченным на действия от имени банка-гаранта без доверенности.
2. Условие № 2: квалифицированный сертификат электронной подписи юридического лица в отношении такого лица, подписавшее независимую гарантию без доверенности, выдан после 31.08.2023 г.
При наличии этих двух условий, по мнению автора, отказ в приёме независимой гарантии будет являться правомерным.
Источник:
- решение Калининградского УФАС России от 07 августа 2023 года № 039/07/3-573/2023
***
Интересно увидеть наши новые материалы?
Подпишись на наш телеграм-канал , вконтакте и дзен, чтобы быть в курсе последних тенденций закупок по Закону № 223-ФЗ
